Sentencia Consejo de Estado 26385 de 2026: sanción por devolución

Radicación: 25000-23-37-000-2018-00706-01 (26385)

Problema jurídico 1: ¿Puede la DIAN imponer la sanción por devolución o compensación improcedente antes de que quede en firme la liquidación oficial que rechazó el saldo a favor?

Tesis jurídica 1: Sí. Porque la determinación del tributo y el procedimiento sancionatorio son autónomos: la sanción procede desde la notificación de la liquidación oficial, aunque esta se discuta en sede administrativa o judicial, y lo que se aplaza es el cobro, hasta que quede ejecutoriada la decisión sobre la liquidación, conforme al artículo 670 del E.T. y a la sentencia de unificación del 20 de agosto de 2020 (exp. 22756).

Problema jurídico 2: ¿Responde la aseguradora que garantizó la devolución por la sanción del artículo 670 del E.T. cuando la póliza la ampara expresamente?

Tesis jurídica 2: No. Porque las Sentencias C-877 de 2011 y C-112 de 2022 retiraron el fundamento legal para trasladar al garante las sanciones por devolución improcedente, y una cláusula de la póliza no puede imponerle una responsabilidad que el ordenamiento no autoriza. La garantía sigue respondiendo por lo devuelto o compensado y sus intereses, conforme al artículo 860 del E.T.

Problema jurídico 3: ¿Ampara la garantía del artículo 860 del E.T. el saldo a favor que se utilizó mediante compensación y no mediante devolución?

Tesis jurídica 3: Sí. Porque la compensación es una de las formas legales de utilizar el saldo a favor y hace parte del procedimiento de devolución, y en este caso la póliza cubría expresamente «el valor objeto de devolución y/o compensación», conforme a los artículos 670, 855, 860 y 861 del E.T.

Nota de Relatoría Grupo de Estudios Tributarios: La Sala revocó la sentencia del Tribunal Administrativo de Cundinamarca y anuló parcialmente los actos solo en cuanto hicieron responder a las aseguradoras por la sanción del 20 %. La liquidación oficial que sirvió de base a la sanción quedó en firme con la sentencia del 13-08-2026 (exp. 28170).

Texto completo: Sentencia 26385 del 08-10-2026

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